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中國知識產(chǎn)權之爭追古溯今

2011-02-26 09:18 來(lái)源：《東方早報》責編：王岑

摘要：: 隨著(zhù)當代藝術(shù)的行情不斷看漲，經(jīng)常會(huì )與朋友們討論到這樣一個(gè)問(wèn)題：為什么當代藝術(shù)家那么富，當代詩(shī)人那么窮，甚至有一些詩(shī)人改行去畫(huà)畫(huà)。在我看來(lái)，兩者的思維模式、創(chuàng )造模式都有相通之處，相互之間也都有著(zhù)豐富的互動(dòng)和影響�？墒莾烧叩氖杖雲s有天壤之別。

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小C專(zhuān)訪(fǎng)·煒岡股份董事

　　【CPP114】訊：從中國法制史來(lái)看，中國對版權問(wèn)題一直不大重視，直到十九世紀才開(kāi)始有一些討論，但也沒(méi)有引起很大的反響。比如嚴復翻譯西方著(zhù)作，大概從未跟誰(shuí)打過(guò)招呼，翻譯中也夾雜許多自己的看法。

　　隨著(zhù)當代藝術(shù)的行情不斷看漲，經(jīng)常會(huì )與朋友們討論到這樣一個(gè)問(wèn)題：為什么當代藝術(shù)家那么富，當代詩(shī)人那么窮，甚至有一些詩(shī)人改行去畫(huà)畫(huà)。在我看來(lái)，兩者的思維模式、創(chuàng )造模式都有相通之處，相互之間也都有著(zhù)豐富的互動(dòng)和影響�？墒莾烧叩氖杖雲s有天壤之別。對此可以有一種解釋?zhuān)囆g(shù)家能很好地界定和保護自己作品的產(chǎn)權，詩(shī)人不能。

　　這個(gè)問(wèn)題非常嚴肅，本雅明就寫(xiě)過(guò)《機械復制時(shí)代的藝術(shù)作品》。顯然，無(wú)論從藝術(shù)還是商業(yè)角度看，藝術(shù)作品（如繪畫(huà)、裝置）的復制品與正品都有不同。一旦復制，藝術(shù)的價(jià)值就發(fā)生了改變。

　　可詩(shī)不同。詩(shī)必須被抄寫(xiě)、復制、傳誦，詩(shī)可以印在紙上，也可以顯示在屏幕上，復制品與作者第一次寫(xiě)下的句子沒(méi)有任何差異。詩(shī)人并不是不能賣(mài)詩(shī)。問(wèn)題在于，花錢(qián)買(mǎi)詩(shī)的人，幾乎找不到有效辦法來(lái)保護他對某首詩(shī)的所有權。詩(shī)一旦被別人看到，流傳出去，所有者就不可能再壟斷關(guān)于這首詩(shī)的絕大多數權利。

　　產(chǎn)權是一個(gè)比較復雜的概念，知識是更復雜的概念，所以“知識產(chǎn)權法”引出了無(wú)數爭議。美國學(xué)者安守廉的《竊書(shū)為雅罪》全面地回顧了“知識產(chǎn)權法”在中國的發(fā)展歷程，思考總結了這樣一個(gè)問(wèn)題：知識產(chǎn)權――特別是版權，為何在中國從未產(chǎn)生影響力？

　　這雖是法制史專(zhuān)家關(guān)心的問(wèn)題，但真的放置于具體的歷史語(yǔ)境中，會(huì )使人產(chǎn)生“時(shí)代錯置”的感覺(jué)，“知識產(chǎn)權”在不同時(shí)代具有完全不同的意義。千百年來(lái)，我們的身體、體質(zhì)的改變比較小，我們的政治、社會(huì )制度的改變稍多一些，但也還有跡可循，而“知識”的改變最大。這是一個(gè)知識爆炸的時(shí)代，知識數量以指數函數的形式在增長(cháng)，“知識產(chǎn)權”這個(gè)典型的近代法律概念，也許既不能很好地用在較遠的過(guò)去，也不能很好地用在當下。

　　按照羅素一脈的知識論研究，知識隨著(zhù)它的“編碼化”的難易程度，可以大致區分為顯性知識和隱性知識。我們一般談?wù)摰亩际秋@性知識，有的可以被文字描述，有的甚至可以被抽象成規則、定理，這樣的知識規模已經(jīng)無(wú)比龐大。

　　而隱性知識的數量遠比顯性知識多得多。隱性知識中，有一部分是內省的知識，自我體驗的知識，這部分知識可能永遠無(wú)法與人交流。另一部分可以稱(chēng)作“默會(huì )的知識”，就是只有在人際交往、言傳身教中才可能有所體會(huì )。一個(gè)真正親炙大師的學(xué)生，從老師身上學(xué)到的“默會(huì )知識”肯定遠遠超過(guò)顯性知識。

　　古往今來(lái)，很多人都體會(huì )到這一點(diǎn)，但只有波蘭尼與哈耶克將此點(diǎn)明確地表達出來(lái)。哈耶克提醒我們，永遠不要試圖去統計和把握所有的知識，單單“默會(huì )知識”就遠超出人類(lèi)可能的計算能力。即使計算機的水平飛速進(jìn)步，運算能力極大提高，但與“默會(huì )知識”的數量層級還相去甚遠。

　　這就是“知識產(chǎn)權”問(wèn)題所內含的困境之一。各種《知識產(chǎn)權法》都只可能保護顯性知識而無(wú)法保護隱性知識，這既是法律的要求，也是知識本身的要求。但是隨著(zhù)知識和知識表達手段的進(jìn)步，許多隱性知識在不斷轉變成為顯性知識，變化速度之快，遠在法律更新的頻率之上。

　　比如說(shuō)，百余年前，錄音技術(shù)的出現就極大地影響到音樂(lè )會(huì )這種藝術(shù)形式。人們發(fā)現竟然可以有一種技術(shù)，將歌手、演奏家的音樂(lè )極大程度地保存下來(lái)，一遍又一遍地播放�，F場(chǎng)表演總難免有缺陷、有失誤，而錄音卻可以保存一個(gè)人最完美的一次表演，壓倒幾乎所有的現場(chǎng)演出。

　　這些年里，各國一直在研究保護音樂(lè )版權的法律，下了很大工夫，但成效并不顯著(zhù)。法律對人類(lèi)行為的約束，不可能是一蹴而就的事情。但是我們再來(lái)看唱片行業(yè)，這幾年幾乎已經(jīng)被網(wǎng)絡(luò )給擊垮了。技術(shù)進(jìn)步對人類(lèi)行為的改變，已經(jīng)自動(dòng)消解了這個(gè)法律問(wèn)題，使得過(guò)去的研究都變成無(wú)本之木，這恐怕是多數法學(xué)家都沒(méi)有想到的問(wèn)題。安守廉套用孔乙己的話(huà)，將書(shū)命名為《竊書(shū)為雅罪》。放到一千多年前，印刷術(shù)還沒(méi)有出現，人們大概會(huì )問(wèn)一句，“書(shū)是什么？”放到幾十年后，也許“書(shū)”這種知識載體已經(jīng)消失，人們也會(huì )問(wèn)一句，“書(shū)是什么？”

　　安守廉一開(kāi)始就界定，版權、專(zhuān)利和商標都屬于“知識產(chǎn)權”的范疇，但具體應用有所不同。我們討論知識產(chǎn)權時(shí)，應該同時(shí)包含版權、專(zhuān)利和商標。這個(gè)界定非常重要，可惜作者并沒(méi)有堅持下去，在后面的討論中不自覺(jué)地袒護版權，而忽略了專(zhuān)利和商標。

　　從中國法制史來(lái)看，中國對版權問(wèn)題一直不大重視，直到十九世紀才開(kāi)始有一些討論，但也沒(méi)有引起很大的反響。比如嚴復翻譯西方著(zhù)作，大概從未跟誰(shuí)打過(guò)招呼，翻譯中也夾雜許多自己的看法。但是中國古代顯然有專(zhuān)利制度，有商標制度，而且產(chǎn)生了極大的影響。這是“知識產(chǎn)權”在中國古代的直接表現。

　　專(zhuān)利制度與商標制度都與經(jīng)濟貿易有關(guān)。專(zhuān)利在本質(zhì)上是一種壟斷，是國家運用強制力幫助某些個(gè)體獨占性地使用某項技術(shù)或者開(kāi)展某種活動(dòng)�，F代產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟學(xué)的解釋說(shuō)，專(zhuān)利的目的是為了激勵創(chuàng )新，保護創(chuàng )新者的積極性。而創(chuàng )新是經(jīng)濟發(fā)展、社會(huì )進(jìn)步的最根本動(dòng)力。但從歷史來(lái)看，國家保護的專(zhuān)利，一般目的就是為了賺取壟斷的高額利潤，與創(chuàng )新無(wú)關(guān)。

　　商標更是如此。我們在中國古代的文獻和實(shí)物中，可以看到大量個(gè)人或者商家的標識。從統治者的角度來(lái)看，這可能是另一種壟斷形式，使得統治者有可能追溯到物品的生產(chǎn)者，防止盜用。從商業(yè)角度來(lái)看，則可以與競爭者相區別，保護自己的利益。

　　知識產(chǎn)權是一種“消極”權利，它的持有者可以防止其他人的濫用。所以中國的傳統里，其實(shí)并不缺少對“知識產(chǎn)權”的關(guān)注。版權制度沒(méi)有適時(shí)地出現，只是因為無(wú)論從政治、經(jīng)濟還是社會(huì )生活的角度來(lái)看，它都不甚重要。我們不難發(fā)現，一些著(zhù)名的私人刻書(shū)、印書(shū)家也形成了自己的商標。在規模很小的圖書(shū)市場(chǎng)里，這些標明產(chǎn)出者的商標也是有意義的。這就是中國古代的知識產(chǎn)權狀態(tài)。

　　我們可以追問(wèn)更本質(zhì)的問(wèn)題，“版權”有什么作用，它的意義何在？偷書(shū)如同偷竊一般的商品，那么剽竊、抄襲的危害在哪里，誰(shuí)又受到了何種損失？我們?yōu)楹螌ω飧`、抄襲如此的憤怒和反感？

　　第一種意見(jiàn)，我們對書(shū)籍版權的關(guān)注，應該類(lèi)似于對專(zhuān)利的關(guān)注，兩者也同屬于知識產(chǎn)權的范疇。保護專(zhuān)利，允許專(zhuān)利者利用專(zhuān)利在一定時(shí)期內壟斷性地獲利，目的是為了激勵專(zhuān)利者，從而使得他/她愿意繼續提供創(chuàng )新。知識創(chuàng )新是一種偶然事件，幾乎完全不可預測，只與個(gè)人的行為有關(guān)。

　　但是我們對專(zhuān)利的保護也是有限度的，具體來(lái)看，又要探討專(zhuān)利保護的長(cháng)度和寬度。長(cháng)度是指專(zhuān)利保護的年限，寬度是指某項專(zhuān)利保護的外延范疇。過(guò)長(cháng)時(shí)間地保護一項專(zhuān)利，會(huì )影響全社會(huì )的利益，使得它對社會(huì )發(fā)展的阻礙超過(guò)對社會(huì )發(fā)展的促進(jìn)，也就違背了專(zhuān)利保護的初衷。專(zhuān)利保護的寬度也一樣。而且現在有越來(lái)越多的研究表明，西方國家現有的專(zhuān)利制度，往往是過(guò)長(cháng)過(guò)寬了，需要隨著(zhù)環(huán)境改變、技術(shù)進(jìn)步而做出調整。

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2011-02-26 09:18 來(lái)源：《東方早報》 責編：王岑

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